Bedriftsrett i Vietnam - Corporate law in Vietnam
| Denne artikkelen er en del av en serie om | ||||||||
| Selskapsrett | ||||||||
|---|---|---|---|---|---|---|---|---|
 | ||||||||
|
Etter jurisdiksjon
|
||||||||
|
Generelle selskapsformer
|
||||||||
|
Bedriftsskjemaer
etter jurisdiksjon
|
||||||||
|
Beslektede områder
|
||||||||
Bedriftsrett i Vietnam var opprinnelig basert på det franske handelsrettssystemet . Siden Vietnams uavhengighet i 1945 har det imidlertid i stor grad blitt påvirket av det regjerende kommunistpartiet . Foreløpig er de viktigste kildene til selskapsloven lov om foretak, lov om verdipapirer og lov om investeringer.
Historie om selskapsrett og rettskilder i Vietnam
Etter uavhengighetsperioden (1945–1986)
Bedriftsrett i Vietnam er i stor grad påvirket av franske lover på grunn av sin koloniale fortid. Etter Genève-konferansen 1954 skiltes Vietnam i to soner: Nord og Sør. I 1980, etter at Nord tok kontroll over Sør, vedtok landet en sentralt planlagt økonomi, med tjenestemenn som frarådde privat handel.
Doi Moi (etter 1986)
I 1986 initierte regjeringen økonomiske reformer ( Doi Moi ) til bedriftssektoren for å styrke den syke økonomien. Denne politikken hadde som mål å reversere det meste av politikken som førte til økonomiske kriser på 1970- og 1980-tallet etter Vietnamkrigen . Utvikling av privat sektor ble oppmuntret og økonomien ble liberalisert i håp om å øke potensialet for økonomisk utvikling. I 1987 ble loven om utenlandske investeringer vedtatt, slik at utenlandske investorer kunne komme inn i landet.
I 1990 ble loven om private foretak og selskapsloven innført for å øke den økonomiske utviklingen. De ble deretter erstattet av loven om foretak (LOE) i 1999, som introduserte partnerskap i tillegg til aksjeselskaper og aksjeselskaper . Innen tre år etter implementering av LOE ble over 70 000 foretak registrert, sammenlignet med litt over 40 000 de siste ni årene. Lov om investeringer (erstatter lov om utenlandske investeringer) og en ny LOE ble vedtatt i 2005. Disse vedtektene forventes å styrke Vietnams økonomi ytterligere og dets potensial for internasjonal økonomisk integrasjon.
Hovedrettskilder i Vietnam
The Constitution - Hovedsakelig sett på som den ultimate partipolitiske dokumenter. 4 forskjellige versjoner (1946, 1959, 1980, 1992)
Lovgivning - Opprinnelig fra sivil lov gitt fra franskmenn.
Former for virksomhet
LOE styrer forretningsbedrifter i Vietnam. Bedrifter i alle økonomiske sektorer må oppfylle de fastsatte vilkårene som er beskrevet i artikkel 7 nr. 2. Det er fire former for forretningsforetak.
Aksjeselskap (LLC)
En LLC er opprettet av medlemmers kapitalbidrag til selskapet. Ettersom LLC er en juridisk enhet som er atskilt fra eierne, er eierens (e) ansvar for firmaets gjeld og forpliktelser begrenset til hans kapitaltilskudd.
LLC eksisterer i to former - LLC med ett medlem eller LLC med flere medlemmer. Førstnevnte eies av en organisasjon / person, mens sistnevnte tillater to til femti medlemmer.
Ledelsesstrukturen består av et medlemsråd (MC), leder av MC og direktør. Der det er mer enn 11 medlemmer i LLC, må det også opprettes en inspeksjonskomité (IC).
En SC er en enhet med minst tre aksjonærer , der eierskapet til selskapet avhenger av antall aksjer de eier. Det er den eneste foretaksformen som kan utstede verdipapirer for å skaffe kapital.
Aksjonærers ansvar er begrenset til deres kapitaltilskudd; aksjonærer kan imidlertid være personlig ansvarlige når selskapet er vesentlig underkapitalisert ved dannelsen.
Ledelsesstrukturen består av et aksjonærmøte (SM), et styre (BOM), en direktør og en IC.
Samarbeid
Et partnerskap består av minst to sameiere som driver virksomhet under ett felles navn, hvor minst en medeier er et individ. I et partnerskap kan det være både partnere med begrenset ansvar og ubegrenset ansvar.
Partnerskapsrådet, som består av alle partnere, er det høyeste organet i partnerskapet med rett til å løse alle forretningsforhold, for eksempel opptak av nye partnere.
Private virksomheter
Et privat foretak er et firma som eies av et individ, som er dets juridiske representant. Eieren har full skjønn når det gjelder å ta forretningsbeslutninger, og er ansvarlig for dets virksomhet i det omfanget av alle eiendelene . Hver enkelt kan bare opprette en privat bedrift.
Regler om eierskap til virksomheter
Regjeringen har regler for å begrense visse bransjer, og vil med jevne mellomrom gjennomgå forretningsforholdene og fortsette med eventuelle endringer tilsvarende.
Forretningsforetakers rettigheter og forpliktelser er fastsatt i artikkel 8–10; men kan variere noe hvis bedriften tilbyr offentlige tjenester eller produkter.
Aksjeselskap (LLC)
Eiere i LLCs må bidra med kapital i sin helhet og i tide. I LLCs med ett medlem vil eieren være ansvarlig for gjeld og andre eiendomsforpliktelser hvis han unnlater å gjøre det. I mellomtiden, i LLCer med flere medlemmer, skal medlemmene bidra med kapital i typen aktiva, og enhver endring er underlagt samtykke fra andre medlemmer.
Eiere i LLCs kan tildele en andel av kapitalinnskuddet, med mindre det er forbudt. I LLCs med ett medlem er dette den eneste måten eieren kan ta ut kapital.
Regjeringen gir spesifikke bestemmelser om former for å tilby verdipapirer til publikum. Når det gjelder å tilby verdipapirer, er SC-er underlagt vilkårene i verdipapirloven, for eksempel kravet om innbetalt charterkapital på tilbudstidspunktet på minst 10 milliarder VND i bokført verdi.
Stiftende aksjonærer kan tildele sine registrerte ordinære aksjer til hverandre hvis de har 20% av ordinære aksjer i 3 år fra datoen for virksomhetsregistreringsbeviset. Godkjenning i SM vil tillate en ikke-stiftende aksjonær å kjøpe registrerte ordinære aksjer fra en stiftende aksjonær.
Partnerskap
Hvis en ubegrenset ansvarspartner ikke bidrar med kapital tilsvarende, kan andre partnere holdes ansvarlige for å kompensere partnerskapet for skaden. Imidlertid, når den begrensede ansvarspartneren ikke bidrar med kapital tilsvarende, vil det ubetalte beløpet bli en gjeld som denne partneren skylder partnerskapet.
En ubegrenset ansvarspartner kan kun overføre sin andel av kapitalen i partnerskapet til en annen person med samtykke fra de andre ubegrensede ansvarspartnerne.
Private virksomheter
Eieren må registrere sin investeringskapital i firmaet, og registrere endringer i investeringskapitalen i regnskapet.
Regler om eierstyring og selskapsledelse
Regulering av styrende organer
Eie
Bedriftenes eiermakt er tildelt MC / styreleder for LLCs og SM og BOM for SCs. De er de høyeste beslutningsorganene for hvert foretak og har til oppgave å treffe vedtak, endre selskapets pakt og angi selskapets generelle retning osv. En resolusjon kan bare treffes med en minimumsprosentgodkjenning. En slik regel er innført for å sikre at alle aksjonærers interesser blir beskyttet.
Executive
Direktøren, utnevnt av eierinstitusjonene i foretaket, har utøvende myndighet og fører tilsyn med den daglige driften av selskapet for SC og LLC. Han er juridisk ansvarlig for gjennomføringen av delegerte rettigheter og forpliktelser. Styremedlemmer til LLCs kan ikke være tilknyttet noe medlem av MC, noe som sikrer maktseparasjon mellom selskapets eierskap og ledelse.
For SCs tillater imidlertid LOE personer å ta to roller som direktør og styreleder for BOM. En undersøkelse viste at 75% av styrelederne i en BOM også var styremedlemmer i deres selskap. Videre er andre medlemmer av BOM ofte majoritetsaksjonærer og ledere i selskapet. Dette fremhever en ubestemt differensiering mellom eierskap og ledelse.
Undersøkelse
LOE foreskriver dannelsen av en obligatorisk IC for å overvåke og kontrollere eier- og utøvende makter. Medlemmer av IC må minimalt ha faglige kvalifikasjoner eller regnskaps- / revisjonsarbeidserfaring , og kan ikke være relatert til medlemmer av eierskapet eller utøvende organer. Dette sikrer upartiskhet og forhindrer interessekonflikter. Imidlertid, i SCs, mens medlemmer av IC ikke kan ha noen lederstillinger i selskapet, har de lov til å eie selskapets aksjer eller være en ansatt i selskapet.
Individuelt ansvar for bedriftens handlinger
Eierrepresentanter
Hvis MC / styreleder i LLC ikke innkaller til et forespurt møte innen 15 dager etter forespørselen, må han bære personlig ansvar for eventuelle skader som kan føre til selskapet.
Executive
LOE foreskriver at direktøren for en LLC kan saksøkes av aksjonærene hvis han unnlater å utføre sine forpliktelser og plikter. I motsetning til det, i en SC, er det ingen slike bestemmelser for å gi aksjonærene makt til å reise sak mot styremedlemmer som ikke utfører sine plikter. Mens loven legger ut forvaltnings plikter styret, gir den ikke en måte å håndheve disse pliktene. Dette har ført til kritikk om at interessene til aksjonærene i SCs ikke er tilstrekkelig beskyttet.
Inspektører
IC er juridisk ansvarlig for gjennomføringen av sine rettigheter og plikter. LOE spesifiserer imidlertid ikke under hvilke omstendigheter IC skal anses å ha forsømt sine rettigheter og plikter og følgelig være juridisk ansvarlig.
LOE foreskriver visse forskrifter for å kontrollere og godkjenne store nærstående transaksjoner. For SCs, hvis en låneavtale / kontrakt er verdsatt til minst 50% av selskapets forvaltningskapital, er den underlagt godkjenning fra styklisten.
Alle transaksjoner med nærstående parter må godkjennes av aksjonærene. 'Nærstående part' inkluderer ledere av foretaket eller familiemedlemmer til aksjonærer, og nærstående transaksjoner er forretningsordninger mellom to parter med tidligere forhold.
Ledelsespersonell må oppgi detaljer om deres og deres nærtstående eieres interesser i andre virksomheter; sistnevnte gjelder der nærstående part eier mer enn 35% av charterkapitalen. Disse tiltakene sikrer at personlige interesser ikke overstyrer selskapets interesser. I tillegg kan aksjonærer eller styremedlemmer relatert til transaksjonen ikke stemme på avtalen.
LOE sørger imidlertid ikke for en ekstern kontrollmekanisme for transaksjoner med nærstående parter. Styklisten har den eneste og ubegrensede retten til å gi godkjenning til transaksjoner med nærstående parter, og denne mangelen på en ekstra kontrollmekanisme har resultert i mangel på investorbeskyttelse i Vietnam.
Utenlandsk investering
Både utenlandske og innenlandske investeringer behandles på samme måte under LOI. Utenlandske investorer og utenlandske investorer som jobber for utenlandsinvesterte virksomheter eller forretningssamarbeidskontrakt, kan betale henholdsvis investeringskapital, fortjeneste og andre eiendeler og deres inntekt i utlandet. Det er fire typer utenlandske investeringer i Vietnam:
- 100% utenlandseid foretak (FOE);
- Joint Venture Enterprise (JV);
- Business Co-operation Contract (BCC); og
- Bygning – drift – overføring / bygning– overføring – drift / bygning – overføring. (BOT / BTO / BT)
Utenlandsk eid virksomhet
Utenlandske investorer kan etablere økonomiske organisasjoner eller LLC i form av 100% kapital av utenlandske investorer.
Fellesforetak
Utenlandske investorer kan delta i et joint venture der det er minst en utenlandsk og en innenlandsk investor. Den operasjonelle varigheten av et utenlandsk investert prosjekt kan ikke overstige 50 år; der regjeringen mener det er nødvendig å fortsette, kan den ikke overstige 70 år. FOE-er anbefales over felleskontrollerte virksomheter, og de kan dannes raskt gjennom anvendelse av investeringslisenser. Joint ventures har problemer som korrupsjon og manglende kontroll over virksomheten.
Forretningssamarbeidskontrakt
Utenlandske investorer kan investere i kontraktlige avtaler med vietnamesiske partnere for å samarbeide om spesifikke forretningsaktiviteter. Denne investeringsformen utgjør ikke en ny juridisk enhet, og investorene har ubegrenset ansvar for BCCs gjeld.
BOT / BTO / BT
En utenlandsk investor kan signere en slik kontrakt med et statlig organ for å gjennomføre prosjekter for utvidelse og modernisering av infrastrukturprosjekter i sektorene som er fastsatt av regjeringen.
Analyse og vurdering av gjeldende regler
Sammenligning med andre jurisdiksjoner
Fleksibilitet i valg av selskapsstyringsstrukturer
Selv om Vietnams selskapsrett vedtok angloamerikanske rettslige prinsipper, gir fellesrettslige jurisdiksjoner som USA bedrifter større fleksibilitet i valg av selskapsstyringsstrukturer. LOE innfører imidlertid obligatoriske interne styringsstrukturer. Dette har blitt kritisert for ikke å gi selskapene spillerom til å tilpasse selskapets styringsstrukturer etter deres behov. Anglo-amerikansk lov tillater styremedlemmer å delegere sine fullmakter til en underkomité eller en annen person. I mellomtiden kan det i Vietnam opprettes underkomiteer for å bistå BOM, men sistnevnte kan ikke delegere sine fullmakter til førstnevnte. Innføringen av obligatoriske selskapsstyringsstrukturer uten delegering av makter fører til mindre fleksibilitet og effektivitet.
Separasjon av tilsyns- og ledelsesorganer
Interne styringsstrukturer er viktige i tilsynet med selskapets ledere. I USA blir tilsynsorganet ofte underordnet i styret med ett nivå , mens IC i Vietnam er et uavhengig organ. Gjennom separasjon av tilsyns- og ledelsesfunksjoner sikrer den vietnamesiske selskapsrettsmodellen, i det minste teoretisk, at stykklisten holdes i større grad av ansvar ved en uavhengig kontrollmekanisme. Imidlertid er det ikke noe hierarki for den vietnamesiske IC og BOM. Dette står i kontrast til den tyske todelt styremodellen for SCs, med en Aufsichtsrat (representantskap) som er hierarkisk overlegen Vorstand (styret). Fordi IC ikke er anerkjent som en overlegen institusjon, har den begrenset autoritet over BOM. I praksis er mange veiledere ansatte på lavt nivå i selskapet. Selv om medlemmene av IC er institusjonelt uavhengige, er de i realiteten avhengige av arbeidsgiverne for deres levebrød, og tjener derfor som en svak sjekk mot misforvaltning av BOM eller direktør.
Opptjening av utøvende makter
I Vietnam har utøvende makter utelukkende regissøren mens i Tyskland deles utøvende makter likt mellom medlemmene av Vorstand. Dette oppmuntrer konsensusbeslutninger i tyske selskaper, ettersom ansvaret deles mellom alle medlemmene i Vorstand. Dette kan kontrasteres ytterligere med Japan, der selskapsloven ikke utpeker noen stillinger for bedriftsledere (den vietnamesiske ekvivalenten til direktør) og utøvende makter i stor grad beholdes i styret (den vietnamesiske ekvivalenten BOM).
Problemer
Forstå eierstyring og rolle som ledelsesstrukturer
Eierstyring og selskapsledelse i Vietnam blir sett på som et styringsrammeverk snarere enn et system for ansvarlighet og beskyttelse av minoritetsaksjonærer. Spesielt foreskriver ikke LOE tydelig separasjon av eierskap og ledelse. Separasjon av eierskap og ledelse fremmer ansvarlighet ved å la ledere bli objektivt vurdert. På den annen side vil eiere som fungerer som ledere mer sannsynlig å forfølge sine egne interesser, muligens på bekostning av minoritetsaksjonærenes interesser.
Statlige bedrifter
Etter introduksjonen av LOE ble SOE-er konvertert til enkeltorganisasjonseide LLC. Imidlertid beholder staten mange fullmakter og er direkte involvert i ledelsesbeslutninger. Statlige tjenestemenn blir således valgt til å lede selskaper av politiske årsaker. Deres manglende virksomhetskompetanse og profittmotiv har ført til ineffektivitet og dårlig forvaltning av store statseide virksomheter . Videre, siden det bare kan oppnevnes opptil tre veiledere, er det begrenset overvåking av selskapets ledere. I 2010 endte det statlige skipsbyggingsfirmaet Vinashin i konkurs , etter dårlig forvaltning og falsk rapportering av regnskapet . Dette gjenspeiler utilstrekkelige overvåkings- og revisjonsmekanismer for SOE-er.
Investorbeskyttelse
LOE anerkjenner i økende grad interessene til minoritetsaksjonærer ved å innføre nye muligheter for å holde ledelsen ansvarlig. Likevel, med strenge forutsetninger inkludert høyere aksjekrav og behovet for å vise bevis før minoritetsaksjonærer kan innkalle til et aksjonærmøte, er investorbeskyttelse i Vietnam fortsatt begrenset sammenlignet med andre jurisdiksjoner. Andre mangler ved LOE inkluderer begrensede muligheter for aksjonærer til å be om et møte, ingen pålegg av juridisk ansvar for styremedlemmer som godkjenner urettferdige transaksjoner, ingen aksjonærers rett til å saksøke de som er i eierstyringsstrukturen (for SCs), og mangel på avsetninger å kreve opplysningsforpliktelser og styremedlemmer for å unngå insolvent handel .