Insolvensloven i Hong Kong - Hong Kong insolvency law

2 IFC i hjertet av Hongkongs finansielle distrikt.

Insolvensloven i Hong Kong regulerer stillingen til selskaper som er i økonomisk nød og ikke er i stand til å betale eller sørge for all gjeld eller andre forpliktelser, og saker som er underordnet og som oppstår som følge av økonomisk nød. Den loven på dette området er nå først og fremst styres av selskaper (avvikling og Diverse bestemmelser) forordning (Cap 32) og selskaper (avvikling) Regler (Cap 32H). Før 2012 hette Cap 32 selskapets ordinans, men da selskapets ordinans (cap 622) trådte i kraft i 2014, ble de fleste av bestemmelsene i cap 32 opphevet, bortsett fra bestemmelsene om insolvens, som ble beholdt og vedtekten var omdøpt for å gjenspeile det nye hovedfokuset.

I henhold til Hong Kong-loven brukes vanligvis begrepet insolvens med henvisning til selskaper, og konkurs brukes i forhold til enkeltpersoner. Personlig konkurs er regulert av konkursloven (Cap 6).

Målene som ligger til grunn for Hongkongs insolvenslov er beskrevet som følger:

Det grunnleggende formålet med selskapets insolvenslov er å løse alle krav mot insolvente selskaper, og gi en rettferdig og ryddig prosess for å realisere og samle inn eiendeler til insolvente selskaper og distribuere dem blant kreditorer i samsvar med den lovbestemte fordelingsordningen.
(i avsnitt 1.1)

Ende opp

Et selskap kan gå i avvikling enten frivillig eller etter rettspålegg. Et selskap inngår frivillig avvikling ved å treffe en spesiell beslutning om å utnevne en kurator . Hvis selskapet er løsningsmiddel når det går inn i frivillig avvikling, sies det å være i medlemmers frivillige avvikling , og hvis det er insolvent, sies det at det er i kreditorers frivillige avvikling .

Et selskap kan avvikles av domstolene på flere grunner. Disse er:

selskapet har ved spesiell beslutning vedtatt at selskapet skal avvikles av retten;
selskapet starter ikke sin virksomhet innen et år fra den ble stiftet, eller suspenderer sin virksomhet i et helt år;
selskapet har ingen medlemmer;
selskapet er ikke i stand til å betale gjeld;
hendelsen, hvis noen, skjer når artiklene foreskriver at selskapet skal oppløses ;
retten er av den oppfatning at det er rettferdig og rettferdig at selskapet skal avvikles.

I praksis har de viktigste grunnene en tendens til å være insolvens (det fjerde grunnlaget) og rettferdig og rettferdig avvikling (det sjette grunnlaget). Rettferdig og rettferdig avvikling er vanligvis ikke relatert til selskapets solvens.

En begjæring til domstolen om avvikling av et selskap kan fremlegges av selskapet selv, eller av en hvilken som helst kreditor eller kreditorer (inkludert enhver betinget eller potensiell kreditor eller kreditorer), bidragsgivere eller bidragsgivere eller kuratoren eller konkurs eller den personlige representanten for et bidrag. For disse formål betyr et bidrag generelt en aksjonær eller annen type medlem av selskapet. Likvidasjon er en klasserett, og derfor vil retten normalt ikke treffe en pålegg etter søknad fra en kreditor dersom den motsettes av et flertall av kreditorene. Retten kan imidlertid gi lavere vekt på kreditorer som er tilknyttet selskapet som enten styremedlemmer eller aksjonærer når de vurderer hva som er til beste for kreditorene som helhet.

Effekt av en ordre

Hvis retten avgir en avgjørelse om å avvikle selskapet, er enhver disposisjon av selskapets eiendom og enhver overføring av selskapets aksjer som er gjort etter oppstart av avviklingen, med mindre retten bestemmer annet, ugyldig . Begynnelsen av avvikling anses imidlertid å henvise til tiden da begjæringen ble presentert. Følgelig blir alle disposisjoner av eiendom eller overføringer av aksjer gjort mellom tidspunktet for inngivelsen av begjæringen og kjennelsen av kjennelsen til side med mindre retten bestemmer.

Videre, når en avviklingsordre har blitt gitt, kan ingen handling eller prosedyre påbegynnes eller fortsettes med selskapet, unntatt ved rettens permisjon. Dette vil imidlertid normalt ikke forhindre en sikret kreditor i å håndheve sikkerheten gjennom en prosess utenfor domstolen. Der en sikret kreditor ønsker å håndheve sikkerheten gjennom rettssaker, vil permisjon normalt gis.

Insolvens

Testen for insolvens i henhold til Hong Kong-loven er om et selskap ikke er i stand til å betale gjelden. Et selskap anses å være ute av stand til å betale gjelden under følgende omstendigheter:

hvis en kreditor, ved oppdrag eller på annen måte, som selskapet er gjeldsbetalt til et beløp, som forfaller lik eller overstiger det angitte beløpet, har tjent selskapet, ved å la det være på selskapets forretningskontor, et krav under hans hånd å kreve at selskapet betaler det skyldige beløpet, og selskapet har i 3 uker deretter unnlatt å betale summen, eller å sikre eller samle det til kreditorens rimelige tilfredshet; eller
hvis henrettelse eller annen prosess utstedt på grunnlag av en dom, pålegg eller pålegg fra en domstol til fordel for en kreditor i selskapet, blir returnert misfornøyd helt eller delvis; eller
hvis det er bevist til domstolens tilfredsstillelse at selskapet ikke er i stand til å betale gjelden, og ved avgjørelsen av om et selskap ikke er i stand til å betale gjelden, skal retten ta hensyn til selskapets betingede og potensielle forpliktelser.

Når et selskap anses å være ute av stand til å betale gjeld, har dette en rekke andre effekter i tillegg til muligheten for en kreditor til å fremlegge en begjæring om å avvikle det. Det betyr også at styremedlemmene forventes å fullføre sine oppgaver i beste for selskapets kreditorer i stedet for aksjonærene; at transaksjoner kan være potensielt sårbare som ugyldige transaksjoner, og at kreditorers rett til motregning av gjensidig gjeld kan bli svekket i forhold til gjeld som oppstår i løpet av insolvensperioden.

Avvikling

Når en kurator er utnevnt, sies det at selskapet er i avvikling , eller i avvikling. Likvidatorens plikt er å ta besittelse og kontroll over alle eiendelene som selskapet har gunstig rett til, selge (eller avvikle) dem, og deretter fordele inntektene blant kreditorene i samsvar med lovens prioritering. Likvidatoren har også vide fullmakter, inkludert (blant annet) makten til (a) å anlegge eller forsvare enhver handling eller annen rettslig prosedyre i selskapets navn og på vegne av selskapet, og (b) å drive virksomheten til selskapet selskap, så langt det kan være nødvendig for en fordelaktig avvikling av selskapet.

Prioritering av krav er stort sett som følger:

kuratorens kostnader og utgifter
fortrinnsrettige kreditorer
usikrede kreditorer

I forhold til hverandre rangerer påstanderne på hvert nivå pari passu som seg imellom. Foretrukne krav er for det meste beløp til ansatte (opp til en grense) og visse beløp som skyldes regjeringen.

Sikrede kreditorer deltar normalt ikke i avviklingsprosessen og vil normalt ha et tidligere rangeringskrav på eiendeler som de har sikkerhetsinteresse for (og vil derfor normalt overta alle krav ovenfor). I forhold til hverandre bestemmes prioriteringene mellom kravhaverne av prioritetsloven om hvem som har et første rangeringskrav. Det eneste unntaket fra dette er flytende gebyrholdere. Ved lov er flytende gebyrholdere underordnet foretrukne kreditorer, selv om de under komplekse regler fremdeles ligger foran likvidators krav.

Hvis det etter utbetaling av alle kreditorkrav er gjenværende midler, fordeles de til medlemmene i selskapet i samsvar med deres rettigheter. Deretter oppløses selskapet og slutter å eksistere.

Det insolvente boet

Likvidatoren har ikke noe bedre krav på noen eiendeler enn selskapet gjorde. Følgelig betyr dette at kurator ikke har rett til å benytte seg av:

eiendeler som er i selskapets besittelse, men eies av en annen part (for eksempel under en eiendomsforbehold ordning);
eiendeler som selskapet har tillit til andre;
eiendeler som er underlagt en gyldig sikkerhetsinteresse.

Likvidatoren har fullmakter til å fraskrive seg noen belastende eiendom eller ulønnsomme kontrakter. Enhver som lider tap av en slik ansvarsfraskrivelse, kan kreve mot det insolvente boet som en usikret kreditor.

Avregning

Merkelig er selskapets (avvikling og diverse bestemmelser) ingen uttrykkelig bestemmelse om motregning av insolvens innenfor selve loven, og i stedet er de relevante bestemmelsene innlemmet ved henvisning fra konkursforordningen. Eventuelle beløp som er skyldt en kreditor til selskapet motregnes i beløp som selskapet skylder denne kreditoren. For at insolvensutligning skal kunne fungere, må det være streng gjensidighet mellom kravene (ved at selskapet og kreditor begge må ha fordelaktig rett til gjeld, ikke bare krav som agenter eller forvaltere for en annen part). Reglene for motregning er obligatoriske, og det er ikke mulig å trekke seg ut av dem. Retten til motregning mot insolvens er ikke hvis kreditor var klar over at det var lagt fram en avviklingsbegjæring på det tidspunktet kreditten ble utvidet til selskapet.

Foreløpig avvikling

Hvis det ved søknaden om utnevnelse av en kurator er bekymret for potensiell spredning av eiendeler, eller mislighold fra styrets side, kan retten be om utnevnelse av en foreløpig kurator . Foreløpig avvikling er i hovedsak en "nødprosedyre".

I Hong Kong er det tre typer midlertidige likvidatorer. Det er "tradisjonelle" foreløpige likvidatorer, utnevnt i henhold til § 193; det er også foreløpige likvidatorer utnevnt i henhold til medlemmers frivillige avvikling i henhold til § 228A, og det er "Panel T" -avtaler i henhold til § 194 (1A) hvor den offisielle mottakeren blir utnevnt til foreløpig kurator.

I praksis involverer de fleste tilfeller av søknader om midlertidig kurator en slags svindel eller annen forsømmelse. Søkeren vil normalt trenge å vise at (a) det er sannsynlig at en avviklingsordre vil bli gitt ved høringen av begjæringen; og (b) selskapets eiendeler er i fare før høringen av begjæringen (som inkluderer enten spredning av selskapets eiendeler, eller potensielt tap eller ødeleggelse av selskapets bøker og poster. Følgelig vil det normalt være nødvendig å etablere enten (eller begge deler) at: (a) selskapet er tydelig insolvent, og det er sannsynlig at en avviklingsordre vil bli gitt under høringen av begjæringen; og / eller (b) det har vært den typen forseelser som kan rettferdiggjøre en rettferdig og rettferdig avvikling. En avtale om en foreløpig kurator kan også gjøres der det er i allmennhetens interesse.

Siden avgjørelsen i Legend- saken i 2005 foreløpig avvikling ikke kan brukes som et middel til å beskytte selskapet mot kreditors krav for å legge til rette for en restrukturering i Hong Kong, men før denne datoen var praksisen relativt vanlig.

Gyldige transaksjoner

Separat fra bestemmelsene om unngåelse av en transaksjon mellom begjæringen om avvikling og ordren, er det flere andre grunner som en transaksjon som ble inngått av selskapet i "skumringsperioden" før den gikk i avvikling, kan utfordres. Begrepsmessig blir disse maktene til å unngå transaksjoner noen ganger sett på som en logisk utvidelse av anti-deprivasjonsregelen .

Urettferdige preferanser . Enhver overføring av en renteeiendom av et selskap (inkludert tildeling av sikkerhetsinteresse) eller annen lignende handling knyttet til eiendom som er gjort eller utført av eller mot et selskap innen 6 måneders periode (eller to år før oppstart av likvidasjonen, hvis transaksjonen var med en "tilknyttet") før avviklingen av selskapet, som var påvirket av ønsket om å foretrekke en bestemt kreditor, kan likvidatoren be om at retten erklærer transaksjonen ugyldig.
Utpressede kredittransaksjoner. Der et selskap har inngått en kredittransaksjon i løpet av de tre årene før avviklingen, kan likvidasjonen utfordre den transaksjonen som en utpressende kredittransaksjon dersom det tas hensyn til risikoen som aksepteres av den som gir kreditten, enten (a) vilkårene av det er eller var slik at det kreves at det skal gjøres grovt ublu betaling (enten det er ubetinget eller i visse tilfeldigheter) med hensyn til kredittgivelse; eller (b) det ellers er i strid med vanlige prinsipper for rettferdig handel. Hvis retten er overbevist om at en transaksjon er en utpressende kredittransaksjon, kan den sette den til side helt eller delvis.
Gyldige flytende ladninger . Der et selskap går i avvikling, og selskapet opprettet en flytende kostnad på eiendelene og forpliktelsene til selskapet innen de 12 månedene før avviklingen startet, så med mindre det kan bevises at selskapet var løsningsmiddel på det aktuelle tidspunktet , at flytende kostnad er ugyldig bortsett fra beløpet på kontanter betalt til selskapet mot vederlag for tildeling av flytende kostnad.

Imidlertid er en kategori ugyldige transaksjoner som er en funksjon i mange andre vanlige rettslige jurisdiksjoner, men som ikke er en del av Hong Kong-loven, makten til å utfordre transaksjoner som undervurderte transaksjoner .

Separat, selv om det ikke er en del av insolvensregimet i Hong Kong, er det en makt til å sette av transaksjoner som ble inngått med den hensikt å svindle kreditorer i henhold til seksjon 60 i ordinasjonen for formidling og eiendom (kap. 219). Dette påvirker ikke eiendommen til eiendom som er oppnådd av en part i god tro og uten varsel om intensjonen om å svindle.

Styrets plikter

Hvis et selskap blir insolvent, slutter styret å skylde sine plikter overfor aksjonærene - det skylder sin plikt til å opptre til beste for kreditorene, det vil si de personene som har gunstig rett til selskapets eiendeler.

Hvis selskapet deretter går i avvikling, forblir styremedlemmene i embetet, men de blir effektivt frasolgt all sin ledelsesmyndighet, og likvidatoren tar kontroll og forvaring av eiendelene og selskapets virksomhet og saker.

Hvis det i løpet av avviklingen av et selskap ser ut til at virksomheten i selskapet har blitt drevet med den hensikt å svindle kreditorer fra selskapet eller kreditorene til en annen person eller for noe uredelig formål, kan retten, hvis den mener riktig å gjøre, erklære at alle personer som bevisst var parter i virksomheten på den nevnte måten skal være personlig ansvarlig, uten noen begrensning av ansvar, for all eller noen av selskapets gjeld eller andre forpliktelser som retten kan lede.

I henhold til Hong Kong-loven er det for tiden ikke noe ansvar for det som ofte kalles urettmessig handel eller handel mens det er insolvent i andre jurisdiksjoner.

Ordninger med ordningen

I mangel av noen spesifikk bedriftsrehabiliteringsprosess er ordninger med ordninger blitt beskrevet som "det eneste verktøyet som er tilgjengelig for øyeblikket for å lette redning av nødlidende selskaper". Ordninger for ordning er regulert under selskapets ordinance.

I det store og hele, når et selskap i økonomiske vanskeligheter, vil det sette sammen et forslag som skal presenteres for kreditorene og aksjonærene. Dette forslaget vil vanligvis søke å inngå kompromisser og / eller utvide selskapets gjeld, ofte med sikte på å gjøre det mulig for virksomheten å fortsette å operere. En del av gjelden kan konverteres til egenkapital. Under en ordning må kreditorer vanligvis være villige til å akseptere mindre enn hele beløpet de skylder. Normalt vil de bare gjøre det når ordningen gir utsikter til bedre avkastning enn avvikling.

For at den foreslåtte ordningen skal godkjennes, er det nødvendig at hver klasse fordringshavere eller medlemmer godkjenner ordningen med både (a) 75% i verdi, og (b) et flertall i antall. Hvordan hver klasse defineres bestemmes av retten, men lakmusprøven er at medlemmene i hver klasse må ha et tilstrekkelig "interessefellesskap" til at deres synspunkter på ordningen skal vurderes samlet.

I mange år var praksis i Hong Kong å forsøke å skjerme selskapet mot kreditorene mens de prøvde å implementere en ordning ved å be domstolene om å utnevne en foreløpig kurator , men denne praksisen ble effektivt avskaffet av domstolene i 2005.

Grenseoverskridende insolvens

Hong Kong har ikke innført UNCITRAL Model Law on Cross-Border Insolvency i nasjonal lovgivning. Følgelig føres fremdeles ad hoc -grenser over insolvenssaker ved hjelp av en form for modifisert universalisme . Domstolene har makt til å avvikle et utenlandsk selskap hvis det kan påvises å ha tilstrekkelig forbindelse med Hong Kong. Retten er imidlertid veldig motvillig til å utøve denne makten. Normalt vil det være nødvendig å fastslå at:

det utenlandske selskapet har tilstrekkelig forbindelse med Hong Kong;
det er en rimelig mulighet for at avviklingen vil være til fordel for dem som søker om ordren; og
retten må kunne utøve jurisdiksjon over en eller flere personer som er interessert i fordeling av det utenlandske selskapets eiendeler.

Imidlertid, der det sendes en anmodningsbrev av en utenlandsk domstol, kan domstolene i Hong Kong demonstrere mer fleksibilitet i forhold til å gi en pålegg med hensyn til et utenlandsk selskap.

Languages

In other projects